股权激励协议审查清单，14个风险点需注意

发布时间：2021-11-11 18:54:29来源：法天使

实务中有限责任公司股权激励的模式，有期权、限制性期权、虚拟股份、分红权、股权增值权等多种说法，分类之间存在交叉。

为便于整体上、实质上把握股权激励协议，《合同起草审查指南：公司卷》采用的分类方法是：1）广义的股权激励=股权取得类激励+薪酬激励；2）狭义的股权激励是“股权取得类”股权激励。

这里的股权激励协议，特指“通过转让方式，结合期权、限制性股权、持股平台等安排”的以有限责任公司为目标公司的股权激励协议。

本文囊括股权激励协议14项合同审查风险点，涉及判断选择“股权激励协议”还是“薪酬激励协议、激励对象一般是公司高管或其他员工、股权激励协议中的主要条款版块……供您参考。

中国合同分类法索引：公司类（股权交易为主）>有限责任公司股权交易>股权激励

类别说明：包括股权激励计划、股权类、期权类、代持安排、持股平台。

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宏观-合同类型

风险点

判断选择“股权激励协议”还是“薪酬激励协议

风险描述

1.薪酬激励：凡是激励对象不能取得工商登记的股权或是合伙企业财产份额的作法，都归类于此类，这包括虚拟股权、分红权、股权增值权等。

2.股权取得类激励：此类协议在正常履行的情况下，激励对象最终能取得工商登记的股权或是合伙企业财产份额。

3.“股权激励协议”还是“薪酬激励协议”的选择，也就是股权激励模式的选择，需要结合多种企业管理、长期发展规划包括上市方面的规划、激励效果、员工需求等多种法律之外的因素，这些也需要律师有所把握，才能为企业选择更合适的方案。

宏观-合同主体

风险点

一般而言应由目标公司、持股平台、激励对象三方签署

风险描述

仅有目标公司与激励对象签署是不合适的，因为目标公司并不持有自身的股权。

如果是从大股东或其他股东手中将激励股权转让给激励对象，则大股东或其他股东应作为合同主体。

风险点

激励对象最终获取的股权由其他股东代持的，代持人也应一并签订合同

风险描述

不过在实务中这个代持主体和要出让激励股权的主体往往是一个主体，即激励对象从甲处取得激励股权，又约定仍由甲代持。

风险点

激励对象一般是公司高管或其他员工

风险描述

从法律及合同本身来说，对激励对象并无限制，作为股权激励协议主体的激励对象可以不是员工，甚至也可以是某个机构（用来激励该机构为公司提供长期服务）。

风险点

激励对象最终要取得股东身份，因此不应该存在“不能或不宜成为股东”的障碍

资料延伸

相关课程：《合同起草审查指南：公司卷》“公司类合同综述（二）：宏观-合同主体”

宏观-合同程序

风险点

制度化的股权激励方案应经董事会审议、股东会全体股东一致审议通过

风险描述

强调全体股东一致通过，是因为股权取得类激励涉及全体股东的权利让渡（即便被激励对象付出了对价，这种对价也是显著低于激励股权的价值的），并可涵盖股权转让的其他股东的同意与优先权程序。

风险点

来源于某个股东股权让渡的个别股权激励，可以不经股东会审议

风险描述

此时，也需要提前取得其他股东对股权转让的同意和对优先购买权的放弃。

中观-合同形式

风险点

个别股权激励类似于股权转让，除了股权激励协议之外，再加上其他股东同意股权转让和放弃优先权的文件即可

风险点

制度化的股权激励涉及一系列的协议、制度和文件

风险描述

1.股权激励方案类。

包括股权激励的整体方案和具体实施细则，董事会、股东会对股权激励方案的审议决议。

2.股权激励协议类。

除了签署股权激励协议，还往往要配套期权证书、激励对象承诺书等一并签署。

3.股权激励实施过程中要使用的文件。

激励对象行权申请书、期权行权批准书等。

4.股权登记相关文件。

合伙协议、工商登记文件等。

如果需要设立有限合伙企业等持股平台，则律师还需要另外设计持股平台设立的相关协议和文件。

微观-合同条款

风险点

股权激励协议中的主要条款版块

风险描述

1.“标的+价款”版块。

主要内容有激励股权数量+对价（出资金额、股权转让价款、期权的行权价格）。

2.持股主体安排版块。

主要内容有持股平台的说明。

3.期权安排。

主要内容有激励对象资格+等待期安排+行权安排+业绩等特别要求。

4.股权限制安排。

主要内容有股权处分限制+回购安排+接受公司适当调整。

风险点

通过条款版块的组合可以形成不同形式的股权激励协议

风险描述

1.“标的+价款”版块。

这一般是个别股权激励，直接向激励对象给予或低价转让股权。

2.“标的+价款”版块+“股权限制安排”版块。

这种模式是立即给予股权，但是在一定期限内，股权受到限制。这就是所谓“限制性股权”，一般是针对重要高管，签署协议之时激励对象已经获得信任，可以直接授予股权了。

3.“标的+价款”版块+“期权安排”版块+“股权限制安排”版块。

这就是最为常见的“期权激励”。理论上“期权激励”模式可以没有“股权限制安排”，但实务中往往多少会有一定限制。

风险点

因为有限责任公司不存在股份，“虚拟股份”安排最终要与股权比例和相应注册资本挂钩，且需考虑后续目标公司增资的问题

资料延伸

相关条款：5350激励股权虚拟股份

风险点

采用“持股平台”安排时，激励对象只是间接持有目标公司股权，应适当说明

资料延伸

相关条款：5355持股平台安排

风险点

“期权安排+股权限制安排”的节点与条款说明

风险描述

1.节点：期权授予日、等待期满日、行权手续办理时间、股权取得时间、工商登记时间、限制期满日、股权出让日。

等待期：期权授予日到等待期满日。

限制期：等待期满日到限制期满日。

2.实务中，多数股权激励是分几期等待成熟。分两期到五期的都有，但似乎分四期较常见。

3.需要确定办理行权手续和最后办理工商登记的时间点、激励对象正式取得股权的时间节点。

这个股权取得的节点可以就是行权手续办理完毕之时，也可以是工商登记之日，甚至也可以是等待期满即自动取得（如果不需要支付对价的话）。

不排除有的股权激励并不办理工商登记，一直采用代持的形式直到上市，此时也需要约定激励对象取得股权的时间节点。

4.有限责任公司的股权激励协议条款的主要内容，就是将上述节点以及不同阶段的权利义务界定清楚。

资料延伸

相关条款：5363期权授予日

相关条款：5392等待期安排

相关条款：5393激励对象资格

相关条款：5394行权安排

相关条款：5396限制期安排

中国合同库审查点查看方式指引

第一步：点击A类.公司类（股权交易为主）

第二步：点击1.有限责任公司股权交易

第三步：点击1.11.股权激励

第四步：点击1.11.1.股权激励（狭义）

第五步：点击1.11.1.1.股权激励计划

第六步：点击按分类搜查审查点

第七步：找到审查点-判断选择“股权激励协议”还是“薪酬激励协议

往期清单

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