资产收购协议审查清单，19项风险点需注意

发布时间：2022-01-21 09:56:40来源：法天使

资产收购，指受让方购买转让方的整体或核心经营性资产的行为。以上资产通常包含多个种类，如固定资产、存货、土地使用权、知识产权等。

文中探讨的资产收购协议，限于针对有限责任公司的资产收购，收购方可能是有限责任公司或股份有限公司。

本文囊括资产收购协议19项起草审查要点，涉及辨析使用“资产转让”与“股权转让”、合同主体要根据不同情况来确定、应核实受让方是否存在相应资质……供您参考。

中国合同分类法索引：公司类（股权交易为主）>公司资产收购>非国有资产收购>资产收购协议

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宏观-合同类型

风险点

资产收购协议应参照“组合型”合同起草审查

风险描述

多类合同的起草审查要点也可以运用到资产收购协议的起草审查中来。如果资产收购协议中包括一项注册商标转让，那么这个资产收购协议的起草审查也必须考虑“注册商标转让协议”的全部审查要点。如果通过增资以股权作为资产收购对价，则必须考虑增资协议的所有起草审查要点。

风险点

辨析使用“资产转让”与“股权转让”

风险描述

1.资产收购应命名为“资产收购协议”或“资产转让协议”。

如果资产收购的标的资产中既有股权也有非股权资产，仍可以叫“资产收购协议”或“资产转让协议”，或者叫“资产与股权转让协议”。

2.如果是股权转让，应命名为“股权转让协议”。

不建议使用“产权转让协议”等模糊术语，更不应该在不是股权转让的情形下使用“股权收购协议”这类名称，以免当事方主张交易性质不是资产收购而是股权收购而导致纠纷。

当然，更重要的是，在合同内容中明确列举各项转让财产的具体信息，如有必要，可以分成一个主交易合同+几个专门协议。

宏观-合同主体

风险点

合同主体要根据不同情况来确定

风险描述

合同主体的几类情况：

（1）资产的权利方作为转让方，与有意取得该资产权利的受让方签署，这是常见的也是最正常的。

（2）转让方与受让方都有可能是多个主体，共同完成“一揽子”交易。

此时可能需要多份合同，需要考虑合同之间的共同生效、共同解除的问题。

（3）受让方签订合同，但资产是要归拟新设立的新公司的。

这种作法也是合法的，只是合同中需要约定受让方应承担的义务，要考虑新公司成立后即承接相关权利义务。

风险点

应核实受让方是否存在相应资质

风险描述

受让方购买资产一来是要成为该项资产的权利人，二来是要使用收购资产进行经营。这都涉及到受让方是否存在相应资质的问题，需要事先予以审核，否则将无法实现收购目的。

宏观-合同标的

风险点

注意对“标的资产”进行尽职调查

风险描述

标的资产的权利归属、是否有瑕疵、是否有债务风险、权利期限等，这些问题是必须通过律师、审计等进行认真的审查、核实的。尽职调查的结果要作为合同的附件，由转让方确认属实、无其他瑕疵和风险，并保证标的资产在将来也不会出状况，同时附上违约责任。

风险点

注意对对价的审查

风险描述

1.一般的资产收购：以货币为对价，无需特别关注。

2.承债式的资产收购：以债务承接为对价。该方式下需注意三点，一是确认承接债务金额；二是被收购方将其债务转移给收购方需经债权人的同意才有效，因此需注意取得债权人的同意，同意的形式可以是取得书面确认，或签订三方协议；三是要求债务人确认是否存在抗辩事由。

需要注意的是，承债式的资产收购通常是对整体债务的承接。如果是有选择性的部分债务承接，可能会像前面“资产收购下受让方也可能对转让方债权人承担连带责任”所说的，要对未被承接债务的债权人承担连带责任。

3.增发股权收购资产：以股权为对价。

以增发股权进行资产收购，实际就是被收购方以标的资产作为增资的出资方式，因此需要审查标的资产能否作为出资方式。

4.资产置换：以资产为对价。

非货币非股权方式的，也就是资产置换。这里对双方用以置换的资产均涉及前述“1.对标的资产的审查”的内容。

注意在实务中采取的往往是上述多种模式的组合，例如可能向对方提供“现金+股权+债务承接”的综合收购方案。

宏观-合同程序

风险点

注意资产收购协议在合同程序上的特殊之处

风险描述

资产收购协议与单项资产转让协议很重要的不同之处是：需履行的合同程序不同，资产收购交易的合同程序=单项资产转让交易合同程序+资产收购特别合同程序。

风险点

注意资产收购的特别合同程序

风险描述

包括批准、备案、主体内部程序、特殊交易程序。具体见课程中“资产收购的程序”。

风险点

应经过主体内部决议程序

风险描述

1.公司自身有必要根据章程经过董事会或股东会决议。

2.交易对手也有必要进行适当审核。

3.协议层面，可将有权机关决议作为协议附件，并由公司在协议中承诺已通过有权机关决议程序；或将该等程序/决议作为付款先决条件或合同生效要件，以避免可能出现的合同效力瑕疵。

中观-合同形式

风险点

协议应采取书面形式

风险描述

一般来说，法律未对资产收购协议形式有强制性要求，考虑到资产收购通常金额较大、交易较为复杂，仍应签订书面形式协议。

在上市公司发行股份购买资产或重大资产重组的交易场景下，向证监会报送的申请文件中需要包含相关协议文本。

风险点

考虑参照复杂成套合同的起草审查

风险描述

考虑到资产收购协议常常出现复杂成套合同，可以参考其起草审查要点。

资产收购交易前期可能涉及意向性文件的签订，资产收购协议可能是主协议+附件（资产清单）的形式，也可能采取主协议+附件（资产清单）+单项资产转让协议结合的形式，并可能涉及担保、借款等配套合同。

相关课程：合同起草审查指南：三观四步法-复杂成套合同

相关课程：合同起草审查指南：三观四步法-意向书类文件

微观-合同条款

风险点

“标的+价款”版块

风险描述

1.标的条款。

（1）应当采用合同条款+附件形式，约定标的资产情况。

（2）根据资产并购交易的特点，资产并购协议一般会约定整体转让若干种类的资产，例如固定资产、存货、土地使用权等。

（3）应当在合同条款中，逐条列明每一类型资产的情况，如转让范围等，并采用附件形式，逐项列明每类型资产项下的拟转让资产的详细情况。

（4）应当就标的资产设置“兜底条款”，即标的资产除逐条列明的资产类型外，还包括根据交易目的或方式应当包含在转让范围内的资产。

2.价款条款。

（1）应当约定标的资产的定价方式。根据资产并购交易的特点，应当区分不同类型的资产约定有针对性的计价方式。

（2）对于固定资产、无形资产等，一般采取固定总价+列明明细单价+交割日盘点扣减的计价方式。

（3）对于存货等流动资产，一般采用约定盘点纳入转让范围的原则+约定种类单价+约定盘点验收标准+交割日盘点验收计算最终价款的定价方式。

（4）协议中应当明确约定标的的对价，以及受让方支付价款的义务，否则如受让方未就标的资产支付合理对价，可能导致法院认为受让方应在标的资产价值范围内对转让方的债权人承担连带责任。

（5）协议中还应明确转让价款的支付方式、支付期限。

相关条款：5413标的资产

相关条款：5414标的资产对价支付方式

风险点

交割条款

风险描述

1.证照过户条款。

应明确约定标的资产涉及的证照办理义务及相应后果。

2.资产移交条款。

资产的移交与清点，合同中要明确约定期限，履行时也应注意及时清点和提出异议。

相关条款：5416证照过户

相关条款：5417标的资产的移交

风险点

先决条件条款

风险描述

1.应当明确约定受让方支付转让价款的先决条件。并且，应当着重明确，在满足何种条件或转让方（或其他相关方）履行完毕何种义务的情形下，受让方才应有义务支付价款。如转让价款系分期支付，应当明确约定每一期付款的先决条件。为避免争议，先决条件中不应有模糊或者无法控制的事项，如促成一项条件需要双方共同努力，则应约定以哪一方为主，哪一方协助。

2.为保护受让方利益，应当考虑是否约定先决条件在一定期限内仍未满足，受让方有权单方解除合同，防止交易一直处于不确定的状态。

约定受让方享有单方解除权的，应当明确约定解除权行使的方式（例如通知方式、合同在通知到达对方时即解除等）。

相关条款：

5418交易对价及支付（简单）

5419交易对价及支付详细

风险点

陈述与保证条款

风险描述

转让方的陈述与保证一般包括以下内容：

(1)转让方合法拥有标的资产；

(2)除转让方另有披露外，标的资产上不存在任何形式的第三方权利；

(3)除转让方另有披露外，标的资产不涉及任何诉讼、仲裁及行政处罚。

相关条款：5422陈述与保证

风险点

过渡期条款

风险描述

应当明确约定过渡期的起止及损益归属。

（1）应当明确约定过渡期的起止节点。一般情况下，过渡期自计价基准日起，自标的资产交割日止。

（2）应当明确约定过渡期内标的资产的经营损益归属。根据资产并购交易的特点，采用固定价格方式的，过渡期损益一般由受让方享有及承担。采用预约定价方式的，由于双方在交割日需要重新调整价格，可以约定过渡期损益由转让方享有及承担。

（3）为防止过渡期内转让方的不当行为损害受让方的利益，合同中应当明确约定过渡期内对转让方行为的限制。上述限制性行为约定的一般内容为：未经受让方书面同意，转让方不得处置（例如转让、设置担保、对外投资等）标的资产。

相关条款：

5424过渡期固定价格

风险点

同业禁止条款

风险描述

与股权转让同理，对于商业模式可复制性高的行业，应当视交易的实际情况，决定是否对转让方设置同业禁止条款，包括义务的范围（对象、行业）、期限、违约责任等，以降低获取资产价值下跌的风险。

相关条款：5427同业禁止

风险点

业务移交条款

风险描述

资产收购交易的目的往往在于取得某种业务，标的资产的范围划定以该业务为中心，但业务的开展除了标的资产外，通常还离不开其他资源，如供应商及客户，协议中应考虑约定。

相关条款：5428供应商及客户的移交

风险点

人员安置条款

风险描述

应当约定标的资产涉及的转让方人员的安置事宜。例如由受让方接收的，应当约定重新签署劳动合同以及工作年限是否连续计算事宜；受让方不接收的，应当约定补偿金的支付事宜。

相关条款：5429人员安置

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