股权取得 vs 资产取得，交易双方如何作出「最佳选择」

发布时间：2022-03-28 21:44:45来源：法天使

编者按：

本文从宏观—合同类型的角度，对股权取得与资产取得进行了详细辨析，分为以下几点：

股权取得的多种方式

股权收购与资产收购的区别

不同基础交易的组合

01股权取得的多种方式

如果A要取得目标公司的股权，那么对目标公司增资、股权转让、公司合并（与目标公司合并）、目标公司分立这几种方式，都有可能实现A的目的，只不过不同场景下要选择最合适的方案。

一般而言：

1.主要目的是向目标公司投资（即增加目标公司资本实力）时：增资形式最为常见。

关于增资方式与股权转让方式的对比见下表：

（点击图片即可放大查看）

2.不考虑目标公司资本实力问题时，原始取得方式（增资）、继受取得方式（股权转让、合并、分立）通常均可采用。

对于拟新加入公司的投资人来讲：

（1）通过股权转让交易，受让原股东股权的方式是更为便宜的操作，一般地股权转让价格也只需交易双方协商一致即可。但是需要注意，如果不同轮次的投资人在公司享有的特殊权利具有不同的优先度或者序列，则通过转让老股受让的股权一般仅享有其原先本来就具有的优先度或者序列，而相对难以主张自动调整为公司最新一轮融资的股权所具有的最优的优先度或者序列，在私募股权投资相关的交易中尤其需要关注这一问题。

（2）增资一般发生在主要目的是向目标公司投资以增强目标公司资本实力，或目标公司股东无退出意图的投资场景。

（3）合并一般发生在这类交易场景：投资人（被合并方股东）不希望在被合并公司资产之外新增出资，合并方希望不以现金为代价获取被合并方的公司整体或核心经营性资产，且合并方对投资的风险隔离没有需求（因为被合并方注销，就意味着起到风险隔离作用的法人资格灭失）。

（4）公司分立将导致公司注册资本减少、资产剥离，也可能导致目标公司已有股东的股权结构变化，但不能成为新投资人加入公司的方式。

对于已是公司股东的投资人来讲：

（1）已是公司股东的投资人，获取目标公司股权，实际上是增加持股的问题。

（2）通过股权转让交易，受让其他股东股权的方式是更为便宜的操作，一般地，股权转让价格只需交易双方协商一致即可。

（3）增资一般发生在主要目的是向目标公司提供融资以增强目标公司资本实力，或目标公司其他股东无退出意图的投资场景。

（4）公司合并增加持股一般发生在这样的交易场景：合并公司希望不以现金为代价获取另一公司（被合并公司）整体或核心经营性资产，合并公司原股东A拟增加对合并后存续公司的持股。A通过向被合并公司股东支付补价，降低被合并公司股东在存续公司的持股比例，提升A持股比例。这样的公司合并属于涉及补价的公司合并。

（5）公司分立增加持股一般发生在这样的交易场景：希望在某类业务（存续公司保留业务）的投资收益中获取更多比例的收益，并不受其他业务（新设公司承继业务）的收益与亏损的影响，通过分立方式将目标公司业务分割，存续公司股东在存续公司中的持股较分立前增加，在新设分立公司中不持股。这样的公司分立属于不成比例的公司分立。

02股权收购与资产收购的区别

可以考虑作为资产取得替代性选择的股权取得，一般是以取得控制权为目的的股权收购交易，资产取得指资产收购。如果是一般的股权转让交易、一般的资产转让，交易双方所需付出的对价与股权收购、资产收购明显不同，显然不具有可比性。因此，更准确地说，是股权收购与资产收购之间有很大选择空间。

下表总结了股权收购与资产收购的区别，一项收购交易采取何种形式通常是对各相关因素综合考虑的结果。

（点击图片即可放大查看）

本文结合实务的经验，基于交易实现的可行性与风险程度的判断，对在不同的交易场景下的选择建议如下：

（1）目标公司股权权属清晰，资产负债状况清晰，或负债可控；目标公司股东信用度较高；目标公司资质证照、相关资产所有权转移受限或难度较大；需要整体承接目标公司的资质、品牌、渠道、人员等资源——此时股权收购交易是优先的选择。

（2）目标公司股权及资产状况混乱、负债难以查清，或标的股权的优先购买权问题难以解决；目标公司股东信用度较低；实现收购方商业目的的资产范围清晰、可明确辨认；需要将目标公司的资产整合后以收购方的名义经营——此时资产收购交易是优先的选择。

03不同基础交易的组合

股权取得的多种方式、资产取得对应的交易，我们可以称之为基础交易。实务中的交易组合安排灵活多样，股权取得可以与股权取得结合，股权取得也可以和资产取得结合，例如：

不同基础交易的交易对手不同，但不同的基础交易衔接达成某种交易目的，如A从目标公司股东处受让股权，同时还向目标公司增资，以取得目标公司绝对控股权；如通过股权转让取得控制权后，进行资产收购或吸收合并交易。

不同基础交易的交易对手相同，一项基础交易实为另一项基础交易的对价，复合类合同是其典型，如以增资方式收购资产、股权置换协议等。

想要体系化了解更多合同知识，更快大幅提高合同水平？可以参加合同实训营，大家一起学——

法天使线上合同实训营

「标准合同课：公司卷」重点讲解公司类合同的起草审查，以有限责任公司为重点，讲解出资、增资、股权转让、合并分立、资产收购协议及股权投融资、股权激励相关合同，并对比分析股份公司、合伙公司等特殊主体的合同。

第4期，4月7日（周四）开营，社群+视频+习题+直播答疑+教材的方式，系统学习起草审查要点。识别海报二维码参与拼团，立减100元。

也可戳阅读原文，选择购买。